Понятие инвестиционного контракта: постановка проблемы

В статье рассматриваются вопросы понятия инвестиционного контракта как договора, опосредующего отношения между инвесторами и инвеститорами. Авторы поднимают проблему законодательного закрепления понятия инвестиционного контракта. Процесс инвестирования (вложения средств), как правило, опосредуется разнообразными гражданско-правовыми договорными конструкциями, одной из которых является инвестиционный контракт. Вместе с тем в казахстанском законодательстве определение «инвестиционный контракт» содержится лишь в узком смысле в Предпринимательском кодексе и подзаконных нормативных правовых актах. Кодифицированный акт призван регулировать инвестиционные контрактные правоотношения. Гражданский кодекс и иные законы не содержат легального определения понятия «инвестиционный контракт». На сегодняшний день легально не определена система договорных форм инвестирования. В процессе изучения понятия инвестиционного контракта авторы формулируют основные признаки, с помощью которых можно отнести тот или иной контракт к инвестиционному. Изучены теоретические концепции ученых-правоведов к пониманию инвестиционного контракта.

Принятый Предпринимательский кодекс РК обеспечил новые способы для формирования отношений, направленных на осуществление инвестирования. Ранее используемые инвесторами разнообразные гражданско-правовые договоры в процессе осуществления такой деятельности, как правило, являлись смешанными и поднимали на поверхность актуальные проблемы регулирования инвестиционных правоотношений, отнесения инвестиционного контракта к какому-либо из видов гражданскоправовых договоров, предусмотренных Гражданским кодексом Республики Казахстан, а также достаточно актуальную проблему правильного применения действующих нормативных правовых актов к инвестиционным отношениям, возникшим из заключенных контрактов.

Гражданский кодекс РК не содержит отдельной главы, посвященной положениям инвестиционного контракта, равно как и в Предпринимательском кодексе РК нормы об инвестиционных контрактах имеют лишь общий вид. В связи с этим наблюдается некая законодательная неопределенность в определении правовой природы инвестиционного контракта.

Становление экономических, в том числе инвестиционно-финансовых, отношений в Республике Казахстан детерминирует возникновение большого количества правовых норм, которые регулируют эти отношения. В настоящее время мы имеем большое количество нормативных правовых актов в этой сфере. Прежде всего имеются в виду законы, которые конкретизируют и развивают соответствующие положения Предпринимательского кодекса РК: Закон об инвестиционных фондах, Закон об акционерных обществах, Закон о хозяйственных товариществах, Закон о рынке ценных бумаг и др.

В целом на законодательном уровне долгое время отсутствовало определение инвестиционного контракта. Это способствовало тому, что на практике широко использовались различные договорные формы осуществления инвестиций, при этом открытым оставался вопрос о правовой защищенности участников инвестиционных правоотношений. Подобная ситуация может привести к тому, что сильная сторона договора может воспользоваться в своих интересах разнообразием предложенных ей условий и форм. В этой связи представляется правильным мнение правоведов, которые полагают, что несоответствующий уровень правовой регламентации инвестиций обусловлен тем, что отсутствует четкое представление о понятиях «инвестиция», «инвестиционный договор» и «инвестиционные правоотношения» [1; 67].

Правовые нормы, опосредующие инвестиционные отношения, содержат некоторые пробелы, не позволяющие использовать их как способ, дающий субъектам инвестиционных отношений простой алгоритм действий (зачастую инвестор не видит ясности, что он получит в процессе осуществления инвестиционной деятельности). При условии отсутствия ясной инвестиционной политики государства невозможно говорить о правильном правоприменении [2; 18].

Инвестиционный контракт можно считать особым видом договора, заключенного на основании п. 2 ст. 380 Гражданского кодекса РК, который предоставляет возможность заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законодательством.

Исследовав юридическую литературу, мы обнаружили, что довольно большое количество ученых инвестиционным признают контракт, заключенный в строительной сфере. На наш взгляд, более правильным будет рассматривать инвестиционный контракт в широком смысле, так как инвестиционная деятельность — это не только строительство недвижимости, но и вложение средств в добычу полезных ископаемых, в движимые вещи, объекты интеллектуальной собственности, ценные бумаги и т.д.

Определяя признаки инвестиционных контрактов, мы выделяем следующие его особенности:

  • инвестиционный проект является предпосылкой заключения контракта;
  • долгосрочность контрактных отношений;
  • наличие коммерческой заинтересованности;
  • возмездность контрактных отношений для всех участников;
  • использование средств строго по назначению (целевое использование);
  • инвестору предоставлена возможность оказывать влияние на ход производственной и хозяйственной деятельности;
  • общая собственность на вложенное имущество.

Наиболее распространенными договорными формами реализации инвестиционной деятельности в Республике Казахстан являются договоры финансовой аренды (лизинга) и соглашения о разделе продукции. Правовое регулирование данных договоров осуществляется в соответствии с отдельными законами, которыми являются Закон РК «О финансовом лизинге» от 5 июля 2000 г. № 78 и Закон РК «О трансфертном ценообразовании» от 5 июля 2008 г. N 67-IV.

Содержание указанных выше нормативных правовых актов определяет сферу применения контрактов как формы, опосредующей инвестиционную деятельность. Содержание этих видов договоров определяется законодателем через определение условий, на которых заключаются договоры. В первую очередь, это существенные условия, соблюдение которых необходимо и достаточно при заключении договора. Такими условиями являются, прежде всего:

  • предмет договора;
  • условия, которые указаны в законодательстве в качестве существенных;
  • условия, в отношении которых должно быть достигнуто соглашение сторон по заявлению одной из сторон.

Договор не считается заключенным, если не достигнуто соглашение по всем указанным существенным условиям.

Содержание различных инвестиционных контрактов, заключаемых инвесторами, может быть частично изменено (исключено или дополнено некоторыми положениями) в зависимости от вида контракта, специфики того или иного объекта инвестиций и законодательных требований.

Недостаточное правовое регулирование контрактных форм реализации инвестиционной деятельности усугубляется и отсутствием комплексных исследований понятия инвестиционного контракта, его научного анализа в правовой литературе.

Например, И. В. Дойников при рассмотрении видов инвестиционных контрактов подвергает изучению только лишь концессионные договоры между государством и инвестором, среди которых он различает: концессионные соглашения (непосредственно концессию в узком смысле), соглашение о разделе продукции, контракты на предоставление услуг (без риска и с риском). При этом не исследуются такие вопросы, как понятие инвестиционного контракта, другие виды договоров с участием инвесторов [3; 202-205].

В. С. Мартемьянов, изучая специфические особенности инвестиционного контракта, предлагает свою классификацию договорных отношений участников инвестиционных правоотношений. По его мнению, инвестиционная деятельность делится на непосредственно инвестиционные отношения и деятельность по реализации инвестиций. Но при этом автор не дает определения инвестиционного контракта и не исследует суть контрактов [4; 169-171].

В большинстве трудов других авторов рассматриваются либо те или иные условия инвестиционного контракта, либо единичные виды контрактов [5; 252-277].

Определяя юридическую природу инвестиционного контракта, выделим признаки.

В соответствии с инвестиционным контрактом в большинстве случаев имущество передается инвестором контрагенту в собственность.

Инвесторам передаются денежные средства или другое имущество участнику, организующему инвестирование, в случае отсутствия обязанности у другой стороны по встречной передаче имущества. При этом имущество не всегда передается в собственность участника, организующего инвестирование. Так, к примеру, пай, являясь именной эмиссионной ценной бумагой в бездокументарной форме, согласно ст. 21 Закона РК от 7 июля 2004 г. N 576 «Об инвестиционных фондах» [6] подтверждает долю ее собственника в паевом инвестиционном фонде, не будет передаваться в собственность стороны, организующей инвестирование.

В большинстве случаев инвестиционную деятельность осуществляет совместное предприятие. Как правило, помимо инвестора, участником инвестиционных отношений является субъект, осуществляющий деятельность, которая направлена на получение прибыли или иной полезный результат.

При заключении договора инвестор рассчитывает на получение прибыли от вложенных средств. Источником прибыли будет являться деятельность стороны, получившей инвестиции. Инвестирование — это вложение в предпринимательскую деятельность. При этом прибыль может быть получена как от предпринимательской, так и от иной деятельности, приносящей доход. Таким образом, основной целью участия инвесторов в инвестиционных правоотношениях является получение в будущем от участника, организующего инвестиционную деятельность, какого-либо имущества в собственность (дивиденды, проценты по облигациям и т.д.), так как нормальное развитие производства предполагает возвратность инвестированных средств инвестору [7; 30]. Прибыль может быть выражена не только денежными средствами, но и иными объектами.

Как правило, в инвестиционном контракте не предоставляется право хозяйственной деятельности в инвестировании, поскольку прибыль должна быть получена исключительно усилиями учредителей предприятия или иных лиц. Другими словами, инвестор непосредственно не участвует в той деятельности, которая приносит или может принести прибыль. Он имеет право получить прибыль (часть прибыли) не в связи с тем, что он непосредственно участвует в ее создании, а в связи с тем, что существует соответствующее правоотношение между ним и стороной, организующей инвестирование. То есть инвестор, отказавшись от непосредственного владения имуществом, отдает его в управление субъекту, который будет управлять таким имуществом на профессиональном уровне.

Таким образом, существование правовой связи гарантирует право требования соответствующей прибыли, получения материальных благ. В юридической литературе подобное явление, когда осуществляется получение прибыли или иного экономического поощрения с использованием другого лица, получило название «рыночная зависимость» [8; 65].

Опираясь на перечисленные выше признаки инвестиционного контракта, можно сформулировать его общую дефиницию. Современные авторы предлагают различные варианты определения инвестиционного контракта (договора).

Например, С.П. Мороз считает, что инвестиционный договор является особой разновидностью гражданско-правовых договоров, которая выделяется не по видам деятельности (традиционная система гражданско-правовых договоров), а по экономическим сферам [9].

Э. М. Омурчиева считает, что инвестиционным контрактом является договор на осуществление инвестиций, предусматривающий инвестиционные преференции [10].

Так, И.Ю. Целовальникова говорит об инвестиционном договоре как о соглашении между участниками инвестиционной деятельности по поводу выполнения определенных действий для реализации инвестиционного проекта [11; 126].

Аналогично инвестиционный договор определяют А. А. Овчинников, В. В. Гущин. По их мнению, инвестиционный договор — это соглашение между участниками инвестиционных отношений по выполнению определенных действий в связи с реализацией правомочий осуществления инвестиционного проекта [12; 255].

Названные выше авторы, исследуя инвестиционный контракт, выделяют его идентичные признаки: инвестиционный проект как предпосылка заключения контракта, долгосрочность отношений, заинтересованность в получении дохода, целевое назначение средств и, как следствие, возможность влияния инвестора на производство, письменная форма контракта, общая собственность на инвестированное имущество и на инвестиционный результат.

Данное определение инвестиционного контракта контекстно отражает правовую суть инвестиционного контракта и подлежит включению в гражданское законодательство, так же как и другие гражданско-правовые договоры. Закрепив законодательно понятие «инвестиционный контракт», определив его общие положения, которые еще предстоит разработать, законодатель тем самым отразит его гражданско-правовую природу и сформирует полноценный гражданско-правовой институт инвестиционного контракта, поскольку на данный момент ни на законодательном уровне, ни судебная практика, ни правовая наука не выработали единообразного подхода к пониманию правовой сущности инвестиционного контракта. В настоящее время тот или иной гражданско-правовой договор называют инвестиционным, без определения признаков, позволяющих считать его таковым. Иногда предлагают считать инвестиционным контракт новым видом гражданско-правовых договоров, не раскрывая классификационные признаки [13; 123].

Нами был проведён анализ мнений ученых относительно того, как они понимают термин «инвестиционный контракт». Это позволило сгруппировать их мнения в четыре основные группы. Первая группа ученых определяет инвестиционный контракт как совершенно новый тип гражданскоправового договора, который не является поименованным в Гражданском кодексе. Наиболее ярким представителем этой группы ученых является В. Н. Лисица, Т. В. Шадрина. Вторая группа учёных также называет инвестиционный контракт новым, не поименованным в ГК, но не типом, а видом. Среди сторонников этого мнения Н. А. Щербакова, П. В. Сокол, Б.В.Муравьев. Третья группа юристов считает, что существующие поименованные в ГК договоры при определенных условиях могут быть классифицированы как инвестиционные контракты (А. П. Сергеев, М. И. Брагинский, В. С. Анохин, М. М. Богуславский). И, наконец, четвертая группа правоведов к инвестиционным относит любые договоры, которые имеют инвестиционно-экономическую направленность. (Е. В. Лапутева, Л. Г. Сайфулова).

Исследовав различные мнения ученых о понимании инвестиционного контракта, хотелось бы остановиться на таком его признаке, который был выделен практически каждым исследователем, как его предпринимательская направленность [14; 45]. Называя инвестиционный контракт предпринимательским, мы в первую очередь отметим его участников. Участниками инвестиционного контракта являются, как правило, субъекты предпринимательской деятельности, ставящие своей основной целью извлечение прибыли. Это свидетельствует о гражданско-правовой природе инвестиционного контракта, что, в свою очередь, дает основание включить нормы об инвестиционном контракте в гражданское законодательство, в частности в ГК.

Верховный суд Республики Казахстан, разъясняя вопрос о понятии договорных обязательств, связанных с инвестиционной деятельностью инвестора, отмечает, что договоры по осуществлению инвестиционной деятельности могут иметь разные наименования либо вообще быть без наименования, однако в его содержании должны быть отражены квалифицирующие признаки: предмет договора, размер вкладов и другие существенные условия такого типа договора [15].

При этом отметим, что инвестиционного контракта как отдельного вида договора, в том числе и в виде непоименованного, не существует. Те контракты, которые называются сейчас инвестиционными, отсылают нас к Постановлению Правительства Республики Казахстан от 14 января 2016 г.

№ 13 «О некоторых вопросах реализации государственной поддержки инвестиций», который содержит модельный контракт реализацию инвестиционного проекта, предусматривающий осуществление инвестиций и предоставление инвестиционных преференций, в котором, в свою очередь, есть определение инвестиционного контракта: договор на реализацию инвестиционного проекта, предусматривающий осуществление инвестиций и предоставление инвестиционных преференций.

В настоящее время суды сталкиваются с необходимостью определять правовую природу инвестиционных контрактов, что приводит к трудностям правильного разрешения спорных случаев, возникающих из инвестиционных договоров. Изучив дефиниции инвестиционного контракта, которые представлены в современных научных трудах, мы предлагаем собственное понятие инвестиционного контракта. Инвестиционный контракт — это договор, в силу которого одна сторона (инвестор) берет на себя обязательства предоставить инвестиции, а другая сторона (организатор инвестирования) обязуется за вознаграждение вложить их для реализации инвестиционного проекта с целью получения прибыли (или других объективированных результатов) в сроки, определенные договором. Направленность инвестиционных контрактов может быть различной, например, целью контракта может быть приобретение в собственность имущества, приобретение объектов во временное пользование или выполнение работ и оказание услуг. К специфике контрактов относятся их возмездность (меновой характер отношений), специальный объект. Как правило, заключение контракта осуществляется при достижении сторонами соглашения по его существенным условиям, которые являются необходимыми и достаточными для его заключения. Прежде всего, таким условием является предмет контракта (договора), а также те условия, которые в законе или иных нормативных правовых актах называются как существенные, т.е. необходимые для того или иного договора. Это могут быть условия, которые заявляются одной из сторон и по ним должно быть получено соглашение. Не достигнув соглашения по всем существенным условиям, стороны не смогут заключить такой контракт. Условиями контракта считаются условия, согласованные сторонами в рамках заключенного контракта, которые определяют права и обязанности.

Существенные условия являются одним из важных элементов инвестиционного контракта. Не согласовав их, невозможно будет заключить контракт и, как следствие, не возникнет обязательство, не возникнут права и обязанности. Этот момент при заключении любого договора очень важен, так как он свидетельствует об определённости сторон. Как известно, обязательство должно быть точно определенным (конкретным), поскольку в нем содержится обязывание действия должника. Именно из обязательства должно быть ясно, каким образом надлежит действовать должнику. В случае, если обязательство возникает из закона, то в них конкретизируется предмет обязательства. Если же обязательство возникает из договора, законодатель не имеет возможности вмешиваться в него, но он ставит перед сторонами необходимость определения предмета договора и иных условий как существенных. Именно такова цель законодательного закрепления обязанности сторон по согласованию существенных условий контракта, т.е. согласование оптимального количества положений, которые определяют содержание каждого отдельно взятого соглашения.

Изучим существенные условия инвестиционного контракта. По нашему мнению, существенными условиями инвестиционного контракта можно считать: предмет контракта, его цену и срок. Предметом инвестиционного контракта является то, по поводу чего стороны его заключают. Стороны могут по-разному сформулировать свое участие в той части контракта, которая называется «предмет», но сутью его, как правило, является следующее: «Инвестор осуществляет финансирование инвестиционного проекта, передав инвестиции, заказчик осуществляет действия по реализации инвестиций с целью создания и передачи объекта инвестору». Содержание подобных контрактов может быть изменено (исключено или дополнено) другими положениями. Это зависит от вида инвестиционной деятельности, объекта инвестирования и требований, установленных законодательством. На наш взгляд, в инвестиционном контракте обязательным условием должно быть указание на получение дохода как одной из целей инвестиционной деятельности.

Следовательно, содержание контракта по инвестированию включает в себя: режим, источники, срок, цель финансирования, поскольку по сложившейся практике это является существенным условием. Также существенным условием является цена контракта. Контрактная цена как стоимость, которая согласована стороной, является твердой ценой, неизменной суммой на весь период инвестирования. Инвестором передаются инвестиционные средства для получения будущего объекта инвестирования в том объеме, который требуется для реализации инвестиционного проекта, а не в качестве оплаты действий заказчика. Ценой инвестиционного контракта является все, что обязуется предоставить инвестор. Официально денежная единица Республики Казахстан — тенге, следовательно, все расчеты между сторонами по контракту должны осуществляться в тенге. К существенным условиям инвестиционного соглашения относится срок. Как показывает практика, наиболее распространенным нарушением является срок исполнения инвестиционного контракта. Сроки могут определяться конкретными датами, месяцами, кварталом. Срок исполнения обязательства определяют такие важные аспекты, как несение риска между сторонами, начало течения гарантийного срока, установление неустойки и иных санкций за неисполнение. Определение срока — достаточно важный аспект инвестиционного контракта. Обязательно должен быть срок действия инвестиционного контракта, так как его прекращение предполагает у участников инвестиционных отношений определенный результат.

Исследование показало, что в научной среде и в законодательстве отсутствует единство мнений по поводу понятия инвестиционного контракта. В связи с этим нами предложено собственное определение инвестиционного контракта. В процессе изучения нами выявлены признаки инвестиционного контракта, с помощью которых можно определить, является ли то или иное соглашение инвестиционным контрактом. Также изучению подвергнуты существенные условия инвестиционного контракта — предмет, цена, срок контракта, условие о получении инвестиционного дохода.

Инвестиционные договоры и инвестиционные контракты

Инвестиционный контракт (договор) не предусмотрен в законе. При этом, несмотря на допущение возможности заключения непоименованного законом договора, стоит признать, что порой за подобным в лучшем случае стоит заключение смешанного договора.

Во всех остальных случаях это обычные классические договоры, чаще всего связанные с отчуждением имущества, выполнением работ.

Именно поэтому нам в очередной раз стало интересным вернутся к этой теме. Грамотное и четкое определение квалификации договора позволит выбрать наиболее подходящие правовые нормы, распространяющие свою силу на отношения сторон. При возникновении спорных ситуаций – выбрать надлежащий способ защиты, поскольку использование ненадлежащего способа приведет к отказу и несению дополнительных убытков, расходов.

1. Инвестиции.

Есть старый Закон РСФСР от 26.06.1991 N 1488-1 «Об инвестиционный деятельности в РСФРС», который определил содержание термина «инвестиции».

Инвестициями являются денежные средства, целевые банковские вклады, паи, акции и другие ценные бумаги, технологии, машины, оборудование, кредиты, любое другое имущество или имущественные права, интеллектуальные ценности, вкладываемые в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли (дохода) и достижения положительного социального эффекта.

Однако его содержание слабо соотносится с юридической техникой, используемой в Гражданском кодексе РФ. Это приводит к тому, что инвестиции описаны не столько с юридической точки зрения, сколько с экономической.

Именно это привело к появлению Постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 1039/13 от 02 июля 2013 г. В этом судебном акте Президиум ВАС РФ пришел к следующим выводам: “Термины «инвестиции», «инвестиционная деятельность», «инвестиционный договор» не имеют своего собственного строгого юридического содержания и обычно используются в законодательстве в качестве общего обозначения для целой группы различных гражданско-правовых сделок, имеющих своей целью приобретение имущественных прав на возмездной основе.

Из пунктов 4–7, 11 постановления Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 № 54 следует, что экономическим понятием «инвестиционные сделки» обозначаются, например, договоры купли-продажи, договоры участия в долевом строительстве, договоры подряда, договоры простого товарищества.

Однако суды при разрешении споров, возникающих из договоров, поименованных сторонами как «инвестиционные», должны устанавливать их правовую природу и применять положения Гражданского кодекса Российской Федерации о соответствующих договорах. Необходимость выявления гражданско-правовой природы договоров, именуемых сторонами как «инвестиционные», выражена в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.09.2011 № 4784/11 и от 24.01.2012 № 11450/11.

Таким образом, наименование документа может быть никак не связано с его правовой природой. Но наименование документа, к сожалению, может приводит к смятению в головах участников сделок, правоприменителей.

2. Установление правовой природы договора.

На мой личный взгляд, базовой правовой нормой для установления правовой природы любого договора является ст. 421 ГК РФ, а судебным актом, определяющим подходы к установлению этой самой природы – Постановление Пленума ВАС РФ №16 от 14 марта 2014 «О свободе договора и ее пределах».

В статье 421 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон.

Согласно же Постановлению Пленума ВАС РФ условия договора определяются через толкование его условий (благо в этом особо ничего нового нет), но с учетом различных факторов (слабая-сильная сторона, есть или нет навязывание условий договора, императивные или диспозитивные нормы, есть ли основания для применения аналогии закона или нет, имеется ли злоупотребление правом или нет и так далее).

Таким образом, чтобы верно установить правовую природу договора, пользуемся общим правилом из ст. 421 ГК РФ и помним про чек-лист с дополнительным факторами.

3. Арбитражная практика.

Какое толкование и квалификация инвестиционного договора превалирует на практике?

Всегда ли суды следуют указаниям Президиума ВАС РФ? Продолжают ли принимать во внимание утративший силу Закон РСФСР от 26.06.1991 N 1488-1 «Об инвестиционный деятельности в РСФРС»?

Ознакомление с выдержками из актуальной судебной арбитражной практики по «инвестициям» точно снимет ряд вопросов.

1) «Инвестиционный договор в сфере финансирования строительства или реконструкции – договор купли-продажи будущей недвижимой вещи»

Фабула. Между Администрацией (инвестор) и ООО «ИНТЭК» (застройщик) был заключен муниципальный контракт № МК 367/13 на приобретение в муниципальную собственность жилых помещений (квартир) путем инвестирования в строительство многоквартирного жилого дома, в пгт. Новоаганск. По условиям контракта застройщик обязуется не позднее 15.11.2013 завершить строительство многоквартирного жилого дома, произвести работы по благоустройству прилегающей территории и передать инвестору не позднее 01.03.2014 квартиры №№ 1-44 в многоквартирном жилом доме.

Выводы суда (Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 28.04.2016 N Ф04-1153/2016 по делу N А75-3517/2015):

— Положения законодательства об инвестициях (в частности, ст.5 Закона РСФСР «Об инвестиционной деятельности в РСФСР», ст. 6 Федерального закона «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений») не могут быть истолкованы в смысле наделения лиц, финансирующих строительство недвижимости, правом собственности (в том числе долевой собственности) на возводимое за их счет недвижимое имущество.

— В соответствии с пунктом 4 Постановления № 54, при рассмотрении споров, вытекающих из договоров, связанных с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, судам следует устанавливать правовую природу соответствующих договоров и разрешать спор по правилам глав 30 («Купля-продажа»), 37 («Подряд»), 55 («Простое товарищество») Кодекса и т.д.

— Если не установлено иное, судам надлежит оценивать договоры, связанные с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, как договоры купли-продажи будущей недвижимой вещи.

— Судами первой и апелляционной инстанций данные разъяснения не учтены, поскольку из обжалуемых судебных актов не усматривается, что суды установили правовую природу соответствующего контракта.

2) «Инвестиционный договор в сфере финансирования строительства и реконструкции – смешанный договор с элементами купли-продажи и подряда»

Фабула. По результатам конкурса инвестиционных проектов между муниципальным образованием «Город Томск» в лице Департамента экономического развития и управления муниципальной собственностью администрации Города Томска (переименован в Департамент управления муниципальной собственностью администрации Города Томска) и ООО «Рилонд» (инвестором) заключен инвестиционный договор от 09.04.2010 на реконструкцию Восточной трибуны стадиона «Труд». По договору инвестор обязался осуществить инвестиционную деятельность в виде капитальных вложений, выполнять функции застройщика (заказчика-застройщика) по проведению реконструкции Восточной трибуны, расположенной по адресу: г. Томск, ул. Белинского, 11/1, стр. 2 (объекта инвестиционной деятельности), входящей в состав сооружения стадион «Труд».

Указывая на отсутствие устранения нарушений проектной документации обществом, нарушение инвестором сроков выполнения работ, на отказ общества от подписания соглашения о расторжении инвестиционного договора, Департамент управления муниципальной собственностью обратился в арбитражный суд с требованием о расторжении договора.

Выводы суда ( Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 13.08.2015 N Ф04-20785/2015 по делу N А67-4807/2014).

— Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

— Исследовав условия инвестиционного договора, суды пришли к обоснованному выводу о том, что заключенный сторонами договор от 09.04.2010 по своей правовой природе и содержанию обязательств относится к категории договоров смешанного типа, исполнение обязательств по которому регулируется положениям договора о подряде, в том числе в части исполнения обязательств по реконструкции трибуны стадиона, и положениями купли-продажи будущей вещи (пункт 6 Постановление Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 № 54 «О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров 9 А67-4807/2014 по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем»).

3) «Инвестиционный договор – договор подряда?»

Фабула. Гущин Александр Викторович (далее – истец) обратился в Арбитражный суд Новосибирской области с иском к Варламову Владимиру Анатольевичу (далее – ответчик) о взыскании 2 532 627 руб. долга по инвестиционному договору от 25.01.2010 и 373 876 руб. 22 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами (с учетом принятого судом уточнения размера исковых требований).

Суд первой и апелляционной инстанции пришли к выводу, что Истцу полагается только сумма основного долга. Кассация не согласилась и отменила ранее вынесенные судебные акты, направив дело на новое рассмотрение.

Выводы суда (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 22.05.2013 по делу N А45-22902/2012) :

— Если наименование договора не совпадает с его содержанием, вид договора следует определять исходя из содержания. Правовая природа подписанного сторонами договора имеет существенное значение, так как вид договора определяет порядок и срок исполнения договорных обязательств, а также ответственность сторон за их неисполнение.

— Суд, придя к выводу о том, что инвестиционный договор содержит признаки договора подряда и, применив к спорным правоотношениям статью 715 ГК РФ, не учел отсутствие в договоре от 25.01.2010 условия о сроках выполнения работ, являющегося существенным условием для данного вида договоров (статьи 432, 708 ГК РФ).

— Делая вывод о передаче спорной суммы исполнителю, суд не исследовал вопрос об оформлении Варламовым В.А. заявок на финансирование, о подписании сторонами дополнительных соглашений о размерах выплат применительно к условиям пунктов 2.2, 2.7 договора.

4) «Правовая природа платежей по инвестиционному контракту»

Фабула. между Правительством Москвы и ООО «ИРБИС» на основании решения Городской конкурсной комиссии реализации инвестиционных проектов заключен инвестиционный контракт от 16.06.2006 № 14-071212-5201- 0050-11-06 на реализацию инвестиционного проекта строительства подземного 4 гаража-стоянки с наземной въездной частью на 99 машиномест по адресу: ул. Грекова, вл. 9-13.

По условиям п. 5.2 контракта инвестор обязался перечислить в бюджет города Москвы в качестве компенсации городу за социальную, инженерную и транспортную инфраструктуру денежные средства в сумме 115 000 долларов США (в рублевом эквиваленте по курсу Центрального Банка Российской Федерации на дату платежа).

Во исполнение вышеуказанного контракта истцом были оформлены земельно-правовые отношения.

На основании решения ГЗК от 27.03.2014 инвестиционный контракт прекращен. Полагая, что при расторжении инвестиционного контракта у ответчика отпали основания для удержания перечисленных истцом денежных средств, истец обратился в суд с иском.

Выводы суда ( Постановление Арбитражного суда Московского округа от 30.06.2016 N Ф05-8464/2016 по делу N А40-69348/15 )

— Учитывая буквальное толкование условий контракта, суды первой и апелляционной инстанции пришли к выводу, что истец перечислил в пользу ответчика задаток (затраты при участии в аукционе) и долю города (компенсация за инфраструктуру).

— Суды первой и апелляционной инстанций, установив, что договорные отношения, вытекающие из инвестиционного контракта прекращены, а истец встречного обеспечения по контракту не получил, пришли к выводу об отсутствии у ответчика оснований для удержания перечисленных инвестором денежных средств.

Доводы ответчика (см. ниже) о природе платежей по инвестиционному контракту не были приняты во внимание судами:

— спорные денежные средства в размере 115 000 долларов США являются платой за право заключения инвестиционного контракта, а не затратами претендента на участие в аукционе.

— спорные денежные средства были оплачены истцом за исполнение ответчиком своей обязанности по заключению инвестиционного 3 контракта 16.11.2006.

— оплаченные истцом денежные средства являются денежными средствами за инженерную, транспортную и социальную инфраструктуру, которые истец обязался оплатить в соответствии с п. 5.2.1. контракта.

5) «Распоряжение паями инвестиционного фонда»

Фабула. Миронов Р.М., приобретя у Банка права требования к должникам на сумму более 600 000 000 рублей, передал в счет оплаты паи Фонда, рыночная стоимость которых на момент сделки составляла 648 071 328 рублей. Между тем, в результате действий управляющей компании — общества «МФОНД», в которой управляющим и единственным учредителем является также Миронов Р.М., стоимость паев, переданных истцу, уменьшилась до нуля рублей. В результате указанных действий Банку был причинен реальный ущерб в виде разницы в стоимости паев инвестиционного фонда.

Выводы суда ( Определение Верховного Суда РФ от 28.03.2016 N 305-ЭС16-1249 по делу N А40-178197/14 )

— Действия управляющей компании, в результате которых ликвидные активы Фонда были заменены на необеспеченные права требования из договоров займа, не могут быть признаны добросовестными, поскольку в результате указанных действий Банку был причинен реальный ущерб в виде разницы в стоимости паев инвестиционного фонда.

— Банк находится в процедуре конкурсного производства, требовать выкупа от управляющей компании паев он не вправе, паевой инвестиционный фонд действует до 2026 года, реализовать паи в ходе процедуры банкротства истец также не смог, так как торги были признаны несостоявшимися в силу отсутствия покупателей.

6) «Инвестиционный займ»

Фабула. Между участником ответчика Компанией с ответственностью ограниченной акциями, Зирмания Ивестментс Лимитед/ZIRMANIA INVESTMENTS LIMITED (заимодавец) и ООО «Брайт Бокс» (заемщик) заключен договор от 02.06.2014 инвестиционного займа на сумму 4 000 000 руб., согласно которому последнему заимодавец обязался передать заем в размере 4 000 000 руб., а заемщик — возвратить заимодавцу сумму займа и уплатить на нее проценты за пользование займом в размере и порядке, установленных договором.

Судами установлено, что ООО «Брайт Бокс» 01.11.2012 подало заявку на заключение соглашения об осуществлении технико-внедренческой деятельности в особой экономической зоне в г. Дубна Московской области. Истцу предоставлен подготовленный в соответствии с установленными требованиями бизнес-план, который впоследствии, при заключении Соглашения, стал его неотъемлемой частью.

Согласно указанному бизнес-плану ООО «Брайт Бокс» планировало реализовать на территории особой экономической зоны «Дубна» проект по разработке и производству IT-решений для компаний автомобильной отрасли.

Бизнес-план предполагал разработку двух продуктов, которые, как установлено судами, ООО «Брайт бокс» создало и успешно реализует в России и за рубежом.

Выводы суда ( Постановление Арбитражного суда Московского округа от 29.06.2016 N Ф05-8218/2016 по делу N А40-139996/2015 )

— Утверждая бизнес-план и подписывая Соглашение, истец соглашался с тем, что бизнес-план подготовлен на период начиная с 2012 года, что фактически бизнес-план находился в процессе реализации с момента подачи заявки, т.е. с ноября 2012 года.

— Истец не возражал и не оспаривал положения бизнес-плана, то есть, заключая Соглашение, понимал, что разработка программного обеспечения уже находится на стадии завершения и начало его реализации запланировано на 2012 год и бизнес-план должен исполняться с 01 ноября 2012 года.

— В процессе согласования бизнес-плана и подписания Соглашения от истца не поступало требований о внесении изменений в положения бизнес-плана, что свидетельствует о согласии истца с условиями и сроками реализации проекта, предусмотренными бизнес-планом.

— Также судами установлено и учтено, что ответчик продолжил финансирование проекта и в следующих периодах получил инвестиции в большем размере, чем предусматривал бизнес-план.

Из анализа судебной практики видно, что суды не ограничиваются формальным подходом и уделяют внимание деталям – учитывают, каким образом определен порядок внесения платежей, сроки исполнения договора, встречность исполнения и т.д.

Безусловно при квалификации инвестиционного договора и определения характера отношений во внимание принимается цель заключения договора, сфера отношений, виды деятельности сторон (помните про чек-лист с дополнительными факторами?). Только так можно установить действительное намерение сторон и экономический смысл от заключения и исполнения договора под названием «инвестиционный».

Отступления от такого встестороннего подхода, как правило, оборачиваются для арбитражных судов первой и апелляционной инстанций, отменой их судебных актов в кассации (при должной активности участников процесса). Это не может не радовать в вопросе установления правовой природы инвестиционного договора.

Если остались вопросы, либо требуется иная юридическая помощь, то специалисты нашей юридической фирмы оперативно смогут помочь. Свяжитесь с нами по следующим контактам:

Телефон +7 (383) 310-38-76
Адрес электронной почты info@vitvet.com

Если вам понравился этот материал или какие-либо наши иные, то порекомендуйте их вашим коллегам, знакомым, друзьям или деловым партнерам.

АО НК «Kazakh Invest»

Целью государственной поддержки инвестиций являются создание благоприятного инвестиционного климата для развития экономики и стимулирование инвестиций в создание новых, расширение и обновление действующих производств с применением современных технологий, повышение квалификации казахстанских кадров, а также охрана окружающей среды.

Государственная поддержка инвестиций заключается в предоставлении инвестиционных преференций.

Государственная поддержка инвестиций осуществляется уполномоченным органом по инвестициям, определяемым Правительством Республики Казахстан, по заключению инвестиционных контрактов и контролю за их исполнением.

В соответствии с законодательством Республики Казахстан, предусмотрен порядок предоставления инвестиционных преференций для инвестиционного, инвестиционного приоритетного и специального инвестиционного проектов.

Инвестиционными преференциями являются преимущества адресного характера, предоставляемые в соответствии с законодательством Республики Казахстан:

  1. юридическим лицам Республики Казахстан, осуществляющим реализацию инвестиционного проекта;
  2. лизинговым компаниям, импортирующим в рамках реализации инвестиционного проекта технологическое оборудование на основании договора финансового лизинга для юридического лица Республики Казахстан, реализующего инвестиционный проект.

Юридическое лицо Республики Казахстан — юридическое лицо, в том числе юридическое лицо с иностранным участием, созданное в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан.

По инвестиционному проекту предоставляются следующие виды инвестиционных преференций:

  1. освобождение от обложения таможенными пошлинами и налогом на добавленную стоимость на импорт;
  2. государственные натурные гранты — максимальный размер государственного натурного гранта составляет не более тридцати процентов от объема инвестиций в фиксированные активы юридического лица Республики Казахстан (земельные участки, здания, сооружения, машины и оборудование, вычислительная техника, измерительные и регулирующие приборы и устройства, транспортные средства (за исключением легкового автотранспорта), производственный и хозяйственный инвентарь).

По инвестиционному приоритетному проекту предоставляются следующие виды инвестиционных преференций:

  1. преференции по налогам:
    • корпоративный подоходный налог;
    • земельный налог;
    • налог на имущество;
  2. инвестиционная субсидия;
  3. освобождение от обложения таможенными пошлинами;
  4. государственные натурные гранты.

По специальному инвестиционному проекту в виде инвестиционных преференций (далее — инвестиционные преференции для специального инвестиционного проекта) предоставляется освобождение от обложения:

  • ввозными таможенными пошлинами;
  • налогами в соответствии с налоговым законодательством Республики Казахстан.

ИНВЕСТИЦИОННЫЕ ПРОЕКТЫ

Инвестиционный проект представляет собой комплекс мероприятий, предусматривающих инвестиции в создание новых, расширение и (или) обновление действующих производств, включая производства, созданные, расширенные и (или) обновленные в ходе реализации проекта государственно-частного партнерства, в том числе концессионного проекта.

Под инвестиционным приоритетным проектом понимается инвестиционный проект:

  • по созданию новых производств, предусматривающий осуществление юридическим лицом инвестиций в строительство новых производственных объектов (фабрика, завод, цех), в размере не менее двухмиллионнократного размера месячного расчетного показателя (2405 тенге), установленного законом о республиканском бюджете и действующего на дату подачи заявки на предоставление инвестиционных преференций;
  • по расширению и (или) обновлению действующих производств, предусматривающий осуществление юридическим лицом инвестиций в размере не менее пятимиллионнократного размера месячного расчетного показателя, установленного законом о республиканском бюджете и действующего на дату подачи заявки на предоставление инвестиционных преференций в изменение основных средств, в том числе обновление (реновация, реконструкция, модернизация) действующих производственных мощностей, выпускающих продукцию.

Инвестиционный приоритетный проект по созданию новых производств или расширению и (или) обновлению действующих производств осуществляется юридическим лицом по определенным приоритетным видам деятельности, перечень которых утверждается Правительством Республики Казахстан.

Под специальным инвестиционным проектом понимается инвестиционный проект, реализованный и (или) реализуемый юридическим лицом Республики Казахстан, зарегистрированным в качестве участника специальной экономической зоны или владельца свободного склада в соответствии с таможенным законодательством Республики Казахстан, либо проект, реализованный юридическим лицом Республики Казахстан, заключившим соглашение о промышленной сборке моторных транспортных средств.

УСЛОВИЯ ПРЕДОСТАВЛЕНИЯ

Инвестиционные преференции предоставляются только казахстанским юридическим лицам, которые планируют реализацию инвестиционных проектов в приоритетных видах деятельности согласно списку приоритетных видов деятельности, установленному Правительством Республики Казахстан. Список приоритетных видов деятельности состоит из двух частей: часть 1 – список видов деятельности для инвестиционных проектов; часть 2 – список видов деятельности для инвестиционных приоритетных проектов. Обширные условия предоставления преференций предусмотрены только инвестиционных приоритетных проектов, в то время как для инвестиционных проектов основным и единственным условием является статус юридического лица Республики Казахстан у получателя, а в специальном инвестиционном проекте получателями могут быть только участники специальных экономических зон, владельцы свободных складов и юридические лица, заключившие соглашение о промышленной сборке моторных транспортных средств.

Инвестиционные преференции для инвестиционного приоритетного проекта предоставляются при соблюдении следующих условий:

1) получателем является юридическое лицо Республики Казахстан;

2) юридическое лицо осуществляет инвестиции в размере не менее двухмиллионнократного (по созданию новых производств) или пятимиллионнократного (по расширению и (или) обновлению действующих производств) размера месячного расчетного показателя, установленного законом о республиканском бюджете и действующего на дату подачи заявки на предоставление инвестиционных преференций;

3) юридическое лицо осуществляет виды деятельности, включенные в перечень приоритетных видов деятельности, определенных для реализации инвестиционных приоритетных проектов;

4) юридическое лицо не является:

автономной организацией образования в соответствии с налоговым законодательством Республики Казахстан и законодательством Республики Казахстан об образовании;

организацией, осуществляющей деятельность на территории специальной экономической зоны в соответствии с налоговым законодательством Республики Казахстан и законодательством Республики Казахстан о специальных экономических зонах;

5) доля государства и (или) субъекта квазигосударственного сектора — юридического лица Республики Казахстан в качестве учредителя и (или) участника (акционера) юридического лица Республики Казахстан не превышает двадцать шесть процентов.

Участие государства и (или) субъекта квазигосударственного сектора — юридического лица Республики Казахстан в качестве учредителя и (или) участника (акционера) юридического лица Республики Казахстан составляет не более пяти лет с даты регистрации инвестиционного контракта. В течение пяти лет государство и (или) субъект квазигосударственного сектора обязаны выйти из состава учредителей и (или) участников (акционеров) юридического лица Республики Казахстан. В случае невыполнения данного условия применение инвестиционных преференций приостанавливается до его (их) полного выхода из состава учредителей и (или) участников (акционеров) юридического лица Республики Казахстан, но не более одного года.

Невыполнение условия о выходе из состава учредителей и (или) участников (акционеров) юридического лица Республики Казахстан в течение периода приостановления влечет досрочное прекращение инвестиционного контракта и возврат ранее предоставленных инвестиционных преференций.

Положения настоящего подпункта не применяются в случае, когда субъект квазигосударственного сектора, в котором доля государства и (или) субъекта квазигосударственного сектора в качестве учредителя и (или) участника (акционера) юридического лица Республики Казахстан составляет менее пятидесяти процентов, осуществляет свою деятельность в рамках реализации инвестиционного приоритетного проекта по добыче метана угольных пластов;

6) для реализации инвестиционного приоритетного проекта в качестве источников либо гарантий финансирования не привлекаются бюджетные средства, за исключением денег, выделяемых на условиях возвратности, срочности и платности, включая лизинговое финансирование и кредитование;

7) инвестиционная деятельность осуществляется не в рамках договора государственно-частного партнерства, в том числе договора концессии.

Источник https://articlekz.com/article/17773

Источник https://vitvet.com/articles/investitsionnyy_kontrakt_pravovaya_kvalifikatsiya_i_sudebnaya_praktika/

Источник https://www.invest.gov.kz/ru/invest-guide/support/investment-activity/investment-preferences/